2019-04-01 00:00:00 來源： 點擊：8966 喜歡：2
一、定義托管業(yè)務分類和托管服務內(nèi)容
從內(nèi)容的變化上看，《指引》重點對托管業(yè)務和托管職責做了詳細說明。聯(lián)系到之前中銀協(xié)和中基協(xié)的托管職責之爭，此次重新修訂顯得很有必要。
1.1 托管業(yè)務分類
《指引》首次將私募投資基金納入托管產(chǎn)品范圍。按照產(chǎn)品類別劃分，包括但不限于以下內(nèi)容：
1.公募證券投資基金；
2.證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)投資公司等金融機構資產(chǎn)管理產(chǎn)品；
3.信托財產(chǎn)；
4.銀行理財產(chǎn)品；
5.保險資產(chǎn)；
6.基本養(yǎng)老保險基金；
7.全國社會保障基金；
8.年金基金；
9.私募投資基金；
10.各類跨境產(chǎn)品；
11.客戶資金；
12.其他托管產(chǎn)品。
按照經(jīng)濟關系劃分，包括：
服務于所有權轉移的交易類資產(chǎn)托管業(yè)務，服務于所有權和經(jīng)營權分離的余額類資 產(chǎn)托管業(yè)務，以及其他業(yè)務。
1.2 托管服務內(nèi)容
《指引》增加了對以下托管服務內(nèi)容的詳細解釋，明確了服務內(nèi)容：
資產(chǎn)保管服務、賬戶服務、會計核算（估值）服務、資金清算服務、交易結算服務、投資監(jiān)督服務、信息披露服務、公司行動服務、依法可以在托管合同約定的其他服務。
二、托管職責
《指引》明確了托管人的托管職責，說明了什么可以做，什么可以不做，什么不能做。
2.1 托管職責
明確了托管職責需要同時滿足法律法規(guī)規(guī)定、托管合同和《指引》的要求。托管銀行根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，承擔下述全部或部分職責：
1.開立并管理托管賬戶；
2.安全保管資產(chǎn)；
3.執(zhí)行資金劃撥指令，辦理托管資產(chǎn)的資金清算及證券交收事宜；
4.對托管資產(chǎn)的資產(chǎn)、負債等會計要素進行確認、計量，復核受托人或管理人計算的托管資產(chǎn)財務數(shù)據(jù)；
5.履行投資監(jiān)督和信息披露職責；
6.保管托管業(yè)務活動的記錄、賬冊、報表等相關資料；
7.法律法規(guī)明確規(guī)定的其他托管職責。
2.2 終止托管服務的情形
該項內(nèi)容有助于當托管人發(fā)現(xiàn)委托人（管理人）有不合規(guī)情形時，能及時終止服務，減少合規(guī)風險。
托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，有權終止托管服務：
1.違反資產(chǎn)管理目的，不當處分產(chǎn)品財產(chǎn)的；
2.未能遵守或履行合同約定的有關承諾、義務、陳述或保證；
3.被依法取消從事資產(chǎn)管理業(yè)務的相關資質或經(jīng)營異常；
4.被依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產(chǎn)或失聯(lián)。
5.法律法規(guī)明確規(guī)定和合同約定的其他情形。
2.3 不屬于托管職責的情形
該項內(nèi)容有助于劃分托管人和委托人（管理人）的職責，尤其是對于私募基金募集過程中容易出現(xiàn)的不合規(guī)行為，把委托人（管理人）應當承擔的風險與托管人隔離，免除了托管人承擔“連帶”責任。
1.投資者的適當性管理；
2.審核項目及交易信息真實性；
3.審查托管產(chǎn)品以及托管產(chǎn)品資金來源的合法合規(guī)性；
4.對托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾；
5.對已劃出托管賬戶以及處于托管銀行實際控制之外的資產(chǎn)的保管責任；
6.對未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；
7.主會計方未接受托管銀行的復核意見進行信息披露產(chǎn)生的相應責任；
8.因不可抗力，以及由于第三方（包括但不限于證 券交易所、期貨交易所、中國證券登記結算公司、中國期貨市場監(jiān)控中心等）發(fā)送或提供的數(shù)據(jù)錯誤及合理信賴上述信 息操作給托管資產(chǎn)造成的損失；
9.提供保證或其他形式的擔保；
10.自身應盡職責之外的連帶責任。
2.4 托管人的禁止行為
此項內(nèi)容有助于加強對托管人的自律管理，避免托管人與委托人（管理人）職責混同，避免出現(xiàn)“越權”管理的行為。進一步強調遵守托管合同的重要性。
1.混同管理托管資產(chǎn)與托管銀行自有財產(chǎn)；
2.混同管理不同的托管資產(chǎn)；
3.侵占、挪用托管資產(chǎn)；
4.進行不正當競爭；
5.非法利用內(nèi)部信息謀取不正當利益；
6.參與托管資產(chǎn)的投資決策；（新增）
7.從事法律法規(guī)禁止的其他行為；
8.從事托管合同未約定的其他行為。（新增）
對違反自律管理規(guī)范的托管銀行及其從業(yè)人員，采取以下自律管理措施：
1.警示并責令限期整改；
2.進行內(nèi)部通報批評；
3.采取失信懲戒措施；（新增）
4.暫停、取消其托管業(yè)務專業(yè)委員會成員單位資格；
5.報請有關監(jiān)管機構對其進行監(jiān)管處罰。
三、擴展閱讀——契約型私募基金要求必須托管
3.1中基協(xié)的產(chǎn)品備案要求
從2018年7月中旬開始，私募機構的契約型產(chǎn)品（契約型私募股權投資基金）在備案時陸續(xù)收到協(xié)會反饋，要求必須托管。這一規(guī)定對很多私募基金管理人影響巨大。原因如下：
一是托管機構通常對托管資金有規(guī)模要求，3000萬以下規(guī)模的基金產(chǎn)品很難獲得托管機構接收；
二是部分私募基金管理人在協(xié)會登記通過后，由于投資項目延遲、資金沒有全部到位等原因，往往會先發(fā)行一支規(guī)模較小的契約型基金用于“保殼”。備案要求改變后，由于沒有托管機構接收，導致無法實現(xiàn)備案。實際上已經(jīng)有個別私募機構，由于該情形導致管理人登記后因6個月內(nèi)無產(chǎn)品備案通過而被協(xié)會注銷管理人資格，十分可惜。
通過與協(xié)會溝通，確認目前所有契約型私募基金必須托管。對于合伙型基金，原則上建議托管，尚未做強制性要求，但是必須有募集監(jiān)管賬戶。
目前，經(jīng)批準的基金托管機構共43家，其中商業(yè)銀行28家，券商14家，以及中證登。
3.2 鐘蓉薩副會長的講話
2018年7月13日，中基協(xié)鐘蓉薩副會長在招商銀行（托管機構之一）托管大數(shù)據(jù)平臺發(fā)布會上發(fā)言，強調獨立第三方托管機制是防范金融風險、保護投資者權益的重要措施。明確指出托管機構在規(guī)避風險方面發(fā)揮的重要作用。
3.3 托管機構出具的“說明函”
協(xié)會對列入內(nèi)部審慎對待名單的托管人，給予私募基金產(chǎn)品備案的反饋意見是：“根據(jù)審慎管理原則，請托管機構對本基金投資范圍、產(chǎn)品結構、收益分配、底層投資協(xié)議等的合規(guī)性和真實性、基金后續(xù)募集安排、基金擬投資進度安排、工商確權安排等進行核實并發(fā)表意見，托管機構簽章確認。”
這一要求給托管機構出了難題，因為托管機構不打算為將來可能發(fā)生的風險“背鍋”。不過還是有托管機構出了《確認函》：
“。。。托管人將根據(jù)《商業(yè)銀行托管業(yè)務指引》、《托管協(xié)議》中約定的職責為限履行托管人職責。對于不在《商業(yè)銀行托管業(yè)務指引》和《托管協(xié)議》約定的托管人職責范圍內(nèi)、托管人無法取得信息、無法實際控制以及未發(fā)生的預期事項，托管人無法發(fā)表意見。”
好在協(xié)會認可了這一反饋形式，產(chǎn)品備案獲得通過。但是對于托管機構，寧可不做這項收入不多的業(yè)務，也沒必要承擔過多的責任與風險。
三、結語
《指引》的修訂與發(fā)布，緩解了托管人與私募基金產(chǎn)品備案之間的矛盾，明確了托管人與管理人雙方的職責，有助于托管機構托管業(yè)務的開展。
